“一行兩會”全面升級反洗錢反恐怖融資規(guī)章

　　金融機構(gòu)須對高風(fēng)險情形強化盡職調(diào)查

　　核心閱讀

　　人民銀行、銀保監(jiān)會、證監(jiān)會近日要求，銀行為自然人客戶辦理人民幣單筆5萬元以上或者外幣等值1萬美元以上現(xiàn)金存取業(yè)務(wù)的，應(yīng)當(dāng)識別并核實客戶身份，了解并登記資金的來源或者用途。這一規(guī)定有三種作用：反洗錢反恐怖融資，限制黑社會組織資金運用和洗錢；反腐??；防止漏稅。

　　□ 本報記者 周芬棉

　　為進一步完善反洗錢監(jiān)管制度，人民銀行、銀保監(jiān)會、證監(jiān)會近日聯(lián)合印發(fā)《金融機構(gòu)客戶盡職調(diào)查和客戶身份資料及交易記錄保存管理辦法》(以下簡稱新辦法)，全面修訂了2007年“一行三會”發(fā)布的《金融機構(gòu)客戶身份識別和客戶身份資料及交易記錄保存管理辦法》(以下簡稱舊辦法)。新辦法將自2022年3月1日起施行。

　　專家認(rèn)為，新舊辦法名稱相近，在立法目的上也都強調(diào)是為了反洗錢，但兩者卻有很多不同。

　　專設(shè)一章規(guī)定盡職調(diào)查

　　中國政法大學(xué)法學(xué)教授劉少軍認(rèn)為，新辦法與舊辦法最大的不同點是，新辦法專設(shè)一章“盡職調(diào)查”。在舊辦法中只提及要盡職調(diào)查，但新辦法卻將其作為一章。在總共五十二條規(guī)定中，從第七條至第四十三條共三十七條，均為盡職調(diào)查的內(nèi)容。

　　西北政法大學(xué)法學(xué)院教授強力認(rèn)為，新辦法作為面向金融機構(gòu)的操作規(guī)范，加大了金融機構(gòu)的責(zé)任。比如，規(guī)定金融機構(gòu)不得為身份不明的客戶提供服務(wù)或者與其進行交易，不得為客戶開立匿名賬戶或者假名賬戶，不得為冒用他人身份的客戶開立賬戶。

　　新辦法還明確，金融機構(gòu)在與客戶建立業(yè)務(wù)關(guān)系、辦理規(guī)定金額以上一次性交易和業(yè)務(wù)關(guān)系存續(xù)期間，懷疑客戶及其交易涉嫌洗錢或恐怖融資的，或者對先前獲得的客戶身份資料的真實性、有效性或完整性存疑的，應(yīng)當(dāng)開展客戶盡職調(diào)查。

　　中銀律師事務(wù)所合伙人劉曉宇認(rèn)為，在盡職調(diào)查方面，新辦法要求金融機構(gòu)對高風(fēng)險情形強化盡職調(diào)查，允許其對評估出的低風(fēng)險業(yè)務(wù)、客戶采取簡化盡職調(diào)查措施。

　　新舊辦法的第二個不同之處，在于義務(wù)主體的范圍上。劉曉宇稱，新辦法在保留原有的商業(yè)銀行、證券公司、基金公司、期貨公司、保險公司等之外，增加了消費金融公司、金融租賃公司、汽車金融公司、貨幣經(jīng)紀(jì)公司、貸款公司、理財公司等從事金融業(yè)務(wù)的機構(gòu)；刪除“城市信用合作社”，增加“村鎮(zhèn)銀行”；將“財務(wù)公司”表述調(diào)整為“企業(yè)集團財務(wù)公司”。此外，根據(jù)新辦法，非銀行支付機構(gòu)、銀行卡清算機構(gòu)、資金清算中心以及從事匯兌業(yè)務(wù)、基金銷售業(yè)務(wù)、保險專業(yè)代理和保險經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)的機構(gòu)履行客戶盡職調(diào)查、客戶身份資料及交易記錄保存義務(wù)，同樣適用新辦法的有關(guān)規(guī)定。

　　新辦法還規(guī)定，外國政要、國際組織高管人員或者外國政要、國際組織高管人員的特定關(guān)系人作為受益人時，金融公司要將其納入盡職調(diào)查范圍。劉少軍說，這在舊辦法中是沒有的。

　　此外，新舊辦法的不同還表現(xiàn)在立法依據(jù)上。強力認(rèn)為，舊辦法的立法依據(jù)主要是反洗錢法，新辦法依據(jù)的是反洗錢法和反恐怖主義法。

　　劉曉宇補充說，相較于舊辦法“為了預(yù)防洗錢和恐怖融資活動，規(guī)范金融機構(gòu)客戶身份識別、客戶身份資料和交易記錄保存行為，維護金融秩序”的立法目的，新辦法增加了“遏制洗錢和恐怖融資活動、規(guī)范金融機構(gòu)客戶盡職調(diào)查行為以及維護國家安全”的立法目的。

　　大額交易要查來源用途

　　新辦法第十條規(guī)定，商業(yè)銀行、農(nóng)村合作銀行、農(nóng)村信用合作社、村鎮(zhèn)銀行等金融機構(gòu)為自然人客戶辦理人民幣單筆5萬元以上或者外幣等值1萬美元以上現(xiàn)金存取業(yè)務(wù)的，應(yīng)當(dāng)識別并核實客戶身份，了解并登記資金的來源或者用途。

　　劉少軍說，客戶實名制要求在舊辦法中就有，新辦法主要是增加了說明來源和用途的要求。

　　強力認(rèn)為，新增的這一規(guī)定有三種作用：首先是反洗錢反恐怖融資，限制黑社會組織資金運用和洗錢；其次是反腐敗，有的人受賄后不敢將錢存銀行；再次是防止漏稅。演藝人員、私營企業(yè)主等獲得大額報酬的人員，要大額存款就很快會被查到，想逃稅很難。

　　劉曉宇認(rèn)為，該條規(guī)定對公民存取款業(yè)務(wù)的辦理有一定影響，但總體而言，影響范圍不大。第一，本條規(guī)定僅針對現(xiàn)金存取業(yè)務(wù)提出了要求，要求金融機構(gòu)應(yīng)當(dāng)識別并核實客戶身份，了解并登記資金的來源或者用途。在目前的生活和消費場景下，電子支付是一種主流的支付手段，新辦法并未對電子支付業(yè)務(wù)提出說明資金來源或用途的要求，但相較于現(xiàn)金交易方式，電子支付本身就是留痕的。第二，新辦法提出的人民幣5萬元以上或者外幣等值1萬美元以上，是對單次辦理現(xiàn)金類業(yè)務(wù)的要求，不是累計額度的要求，因此，公民單次業(yè)務(wù)需求未達上述額度的，不受本次新辦法影響。第三，對于使用現(xiàn)金需求較高的公民，即便有存取款超過上述額度的需求，也只需要在辦理業(yè)務(wù)時向金融機構(gòu)說明資金的來源或用途即可，新辦法未對該項業(yè)務(wù)提出限制或禁止性規(guī)定。

　　完善反洗錢法律體系

　　近年來，我國出臺了一系列法律、司法解釋、行政文件、部門規(guī)章、規(guī)范性文件等，初步建立起既與國際標(biāo)準(zhǔn)接軌又具有中國特色的反洗錢法律制度體系。

　　劉曉宇分析說，在法律層面，反洗錢法明確了反洗錢監(jiān)管部門應(yīng)履行的職責(zé)、金融機構(gòu)應(yīng)盡的各項義務(wù)、反洗錢調(diào)查、國際合作及罰則。刑法歸納了洗錢罪的7類上游犯罪類型，首次從法律層面對洗錢罪定義和構(gòu)成要件等進行了明確。反恐怖主義法主要對恐怖主義行為認(rèn)定、公檢法、監(jiān)管部門和金融機構(gòu)協(xié)同預(yù)防和處置、所從事恐怖活動需付出的法律責(zé)任予以了規(guī)制。

　　司法解釋層面，最高人民法院發(fā)布《關(guān)于審理洗錢等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》，對刑法規(guī)定的犯罪行為及構(gòu)成要件進行細(xì)化，針對案件情形不同適用的裁判標(biāo)準(zhǔn)予以補充解釋。

　　行政文件層面，國辦出臺《關(guān)于完善反洗錢、反恐怖融資、反逃稅監(jiān)管體制機制的意見》，從健全工作機制、完善法律制度、健全預(yù)防措施、嚴(yán)懲違法犯罪活動等方面提出了具體措施。

　　部門規(guī)章層面，人民銀行單獨或會同有關(guān)部門陸續(xù)頒布或修訂了《金融機構(gòu)反洗錢規(guī)定》《金融機構(gòu)大額交易和可疑交易報告管理辦法》及舊辦法，《涉及恐怖活動資產(chǎn)凍結(jié)管理辦法》《證券期貨業(yè)反洗錢工作實施辦法》《金融機構(gòu)反洗錢和反恐怖融資監(jiān)督管理辦法》等規(guī)章。

　　規(guī)范性文件層面，人民銀行單獨或會同有關(guān)部門印發(fā)了《中國人民銀行反洗錢調(diào)查實施細(xì)則(試行)》《中國人民銀行執(zhí)法檢查程序規(guī)定》《關(guān)于加強反洗錢客戶身份識別有關(guān)工作的通知》《中國人民銀行關(guān)于加強開戶管理及可疑交易報告后續(xù)控制措施的通知》《關(guān)于進一步做好受益所有人身份識別工作有關(guān)問題的通知》等。

　　劉曉宇認(rèn)為，新辦法是對上位法內(nèi)容的落實，有利于提升我國洗錢和恐怖融資風(fēng)險防范能力，踐行“風(fēng)險為本”的反洗錢理念，在我國反洗錢法律體系建設(shè)中具有重要作用。